Acción de responsabilidad social. Prescripción trienal

Se confirma la sentencia que hizo lugar a la excepción de prescripción y rechazó la acción de responsabilidad (art. 276, ley de sociedades), por considerar que resulta de aplicación el plazo de prescripción trienal previsto en el artí­culo 848, inciso 1, del Código de Comercio.

En Buenos Aires, a los 13 dí­as del mes de julio de dos mil dieciocho, reunidos las señores Jueces de Cámara en la Sala de Acuerdos, fueron traí­dos para conocer los autos seguidos por "ELECTROSISTEMAS S.A.» contra "CARMAN CARLOS ALBERTO Y OTRO» sobre "ORDINARIO» en los que practicada la desinsaculación que -en definitiva- ordena el art. 268 del Código Procesal, resultó que debí­an votar en el siguiente orden los Dres. Marí­a L. Gómez Alonso de Dí­az Cordero, y Pablo D. Heredia.

Estudiados los autos la Cámara planteó la siguiente cuestión a resolver:

¿Es arreglada a derecho la sentencia apelada?

La señora Juez de Cámara Doctora Marí­a Lilia Gómez Alonso de Dí­az Cordero dijo:

I. Introducción

a) Iniciaré mi tarea señalando que en razón de excusación de la señora Juez de Cámara Dra. Matilde E. Ballerini aceptada a fs. 889 y la posterior renuncia de la Sra. Juez de Cámara Dra. Ana I. Piaggi, aceptada mediante Decreto del Poder Ejecutivo Nacional N° 1057/2017, la Presidencia del Tribunal designó por sorteo al Señor Juez de Cámara Dr. Pablo D. Heredia para integrar esta Sala (fs. 1663/1666). Consentida que fue la integración, este Tribunal quedó habilitado para resolver.

b) Electrosistemas S.A. de Servicios dedujo acción de responsabilidad en los términos de la LS, art. 276 contra Carlos Alberto Carman y Julio Alberto Gambini, presidente del Directorio y Sí­ndico respectivamente de la mencionada Sociedad. Reclamó la condena de la reparación de los daños y perjuicios que adujo haber padecido.

c) Ambos codemandados plantearon la defensa de prescripción con sustento en el CCom., art. 848, inc. 1; en subsidio contestaron demanda ( fs. 838/869 y fs.917/924).

d) Cumplidos que fueron los actos procesales de rigor, la sentenciante dirimió el conflicto, hizo lugar a la excepción opuesta y rechazó la demanda deducida en todas sus partes.

Tal decisorio originó la apelación deducida por la parte actora quien fundó su recurso a fs.1630/1632, recibiendo respuesta de "Carman» a fs.1635/1640 y de los herederos de "Gambini» a fs. 1641/1642 cuyo fallecimiento fue denunciado a fs. 1628.

II. La solución

Los distintos aspectos de la cuestión sometida a decisión se encuentran descriptos con precisión en la sentencia dictada a fs. 1593 y sig., razón por la cual atenderé directamente las quejas vertidas.

Asegura la sociedad apelante que yerra la sentenciante al aplicar el plazo de prescripción de tres años previsto en el art. 848 inc. 1 del derogado Código de Comercio, a una acción en la que se debate la responsabilidad del director y sí­ndico de una sociedad anónima, ya que a su entender no se configura ninguno de los supuestos incluidos en la norma.

Argumenta que la misma es aplicable a las acciones derivadas de la sociedad comercial como el contrato, cuyas partes son los socios y no los directores y/o sí­ndicos quienes no suscriben el estatuto, sus modificaciones, ni aprueban cláusulas y por ende son ajenos al plazo de la prescripción de las acciones que emergen de tal acto jurí­dico.

Sostiene que sobre el punto, la decisión apelada efectúa una aproximación dogmática, sin justificar las razones por las que esta acción serí­a derivada del contrato.

Acota que si la jurisprudencia ha reconocido que estamos ante una cuestión compleja, como surgirí­a del precedente de esta Sala B que cita, exigí­a mayor esfuerzo en su fundamentación. Tal omisión -en su parecer- descalifica la sentencia.

En segundo lugar afirma que si el contrato social no se expide respecto de las acciones de responsabilidad, aquéllas son ajenas a dicho instrumento y mal pueden verse afectadas por el plazo de prescripción elegido.

Añade que al no estar incluidas en el texto, la vinculación "director-sociedad» entraña una relación distinta a la que unió a los socios en el contrato, correspondiendo aplicar el plazo genérico del art. 4023 CCiv. o su correlativo 846 CCom.

Transcribe expresiones de Nissen en las que el autor refiere que la doctrina no es pacifica sobre el tema, aunque predomina la tesis que distingue la responsabilidad contractual frente a la sociedad y los socios, de la extracontractual frente a los terceros. Menciona la posición de Rivera con quien comparte que el plazo aplicable es el de diez años.

A partir de la opinión de Halperí­n-Otaegui y Gagliardo entiende que el plazo que debió aplicarse era el genérico consagrado en los art. 4023 C. Civ. y art. 846 C.Com.

Efectuada la sí­ntesis de los agravios me ocuparé de ellos, no sin antes mencionar que a las cuestiones de prescripción, debe aplicársele la normativa vigente anterior a la sanción de lay 26.994 que aprobó el Código Civil y Comercial de la Nación, por tratarse de un plazo de prescripción iniciado en vigencia de ese pretérito derecho (arg. art. 4051 C. Civil y 2537 C.C. y C.). Toda vez que tal aspecto no fue cuestionado por las partes y por haberse decidido conforme criterio que comparto, no añadiré otras consideraciones.

En sí­ntesis, el thema decidendum, se encuentra limitado a la determinación de la norma aplicable y por ende la extensión del plazo que corresponde utilizar para decidir la prescripción de la acción social de responsabilidad, iniciada por la sociedad contra su director y sí­ndico respectivamente.

Aunque el plazo de prescripción aplicable a la acción de responsabilidad societaria es cuestión debatida por la doctrina, ha generado variada jurisprudencia y conozco la complejidad del tema, señalo que el precedente de esta Sala B que cita la apelante, no se ocupó de tal cuestión; en rigor, se admitió una excepción de defecto legal y por ende, no se trató la prescripción opuesta en la primera instancia (CNCom, Sala B, in re "Forescor S.A. c/ Capdeville Xavier Marcelo y otros s/ ordinario», del 19/05/2006).

A partir de lo establecido por el art. 274 LS, los directores responden ilimitada y solidariamente hacia la sociedad, los accionistas y terceros por el mal desempeño de su cargo, responsabilidad que la propia ley extiende a los sí­ndicos.

La acción que ejerce en principio la sociedad, y que se conoce bajo la denominación de acción social de responsabilidad, tiene por finalidad lograr que los directores o sí­ndicos reparen a la sociedad por los daños y perjuicios que pudiera haber causado su mal despeño.

A directores y sí­ndicos se les exigen pautas de conducta que reflejen una actuación acorde con la lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios, criterios consagrados en el art. 59 LS.

Sentado ello anticipo el sentido de mi voto al recordar que, esta Sala tiene decidido que la acción de responsabilidad por actos dañosos para la sociedad, cumplidos con dolo o culpa de los administradores deriva del contrato social. Se refiere asimismo a temas que se vinculan con las operaciones sociales y por consiguiente la cuestión relativa a su prescripción se subsume en el plazo de tres años del art 848, inc. 1 el Cod. Com. La relación ente social- administrador deriva del contrato social o de las operaciones sociales, ambos supuestos contemplados en el mencionado artí­culo, ya que resultarí­a irrazonable interpretar restrictivamente dicha alocución para excluir la prescripción de las acciones de responsabilidad contra los directores de estrecho ví­nculo con el contrato social. (CNCom, Sala B, in re "Cavanagh y Morixe SA. s/ quiebra c/ Cavanagh Ricardo y Morixe Carlos» del 20/12/2006).

Tal criterio lo mantengo en la convicción de que es de naturaleza contractual la relación o ví­nculo habido entre el director o sí­ndico con la sociedad y su responsabilidad frente a ella. Tal relación deriva de un acuerdo de voluntades mediante el cual aquéllos aceptan desempeñar el cargo para el que fueran designados, asumiendo el conjunto de derechos y obligaciones que les permita cumplir con su tarea.

Es que, la aceptación del cargo del director o sí­ndico frente a la designación que efectúa la sociedad, se genera un acuerdo atí­pico, dentro del margen de actuación del art. 1137 C.Civ. para cumplir con una tarea que surge de la propia ley de sociedades y que podrá participar de las caracterí­sticas de los variados contratos reglados por la legislación civil.

Consecuentemente, la naturaleza es contractual en tanto exista una obligación preestablecida cualquiera sea la fuente que le de origen. Sea que dimane de los términos establecidos por la ley, el estatuto, o el reglamento.

El artí­culo 848 inc. 1 Cod. Com. cuando alude a las acciones que derivan del contrato social, no se refiere sólo al acto jurí­dico celebrado entre los socios firmantes del acto, sino al instituto societario, cuya estructura, forma, funcionamiento, organización entre otros aspectos surgen de las múltiples y variadas normas que lo regulan. Ellas determinan las tareas, incompatibilidades y prohibiciones para los administradores de las sociedades, así­ como las pautas de conducta a las que deben someterse, como son la lealtad y la diligencia de un buen hombre de negocios, ya que si así­ no lo hicieran serán responsables solidaria e ilimitadamente, por los daños y perjuicios que resulten del mal desempeño del cargo.

Sassot-Betes por compartir el criterio de Farina, quien considera que para la acción social y la individual rige la prescripción del art. 848 inc. 1 del C.Com, entiende razonable aceptar que la acción de responsabilidad contra los directores, tiene su base en el ví­nculo societario que ligan a la sociedad y a los accionistas entre sí­ y ambas con el órgano de administración (Sassot Betes-Sassot, "Sociedades Anónimas, el órgano de administración, Abaco Bs. As. 1980, pág. 549»).

Desde tal perspectiva cuando la acción social de responsabilidad de los directores y del sí­ndico es ejercida por la sociedad o por los accionistas a titulo social es contractual, y será extracontractual respecto de los terceros y de quienes actúen como tales frente a la sociedad.

Cabe destacar que si bien Nissen y Rivera sostienen la postura de la apelante -respecto de la aplicación del art. 846 C. Civil-, no ocurre lo propio con Gagliardo autor citado a fs. 1632 nota al pie n° 5, quien, como principio liminar, afirma que la responsabilidad de los directores, es de naturaleza contractual y por ende se aplica el art. 848 inc. 1 C.Com. Mientras que si se trata de hechos ilí­citos el plazo de prescripción será de dos años de conformidad con el art. 4037 CCiv (ver Gagliardo, Mariano; Responsabilidad de los Directores, T II, cuarta edición, Lexis Nexis 2004, págs. 1063 y sig.).

De su lado Otaegui también citado por el apelante, tampoco coadyuva a sostener su postura ya que dicho autor afirmó que la prescripción de la acción de responsabilidad del administrador por el ejercicio de sus funciones (LS. art. 59, 274 y concordantes) en razón de ser de naturaleza extracontractual, opera a los dos años (Cód. Civ. art. 4037). Si se interpretara que la naturaleza de la responsabilidad del administrador es según el caso contractual o extracontractual, los plazos serí­an respectivamente de tres años (Cód. Com. art. 848, inc. 1) y de dos años (Cód. Civ., art. 4037). Incluso discrepa expresamente con la tesis de Zavala Rodrí­guez, en punto a la aplicación del C. Com. art. 846 (Otaegui, Julio C. "Administración Societaria», Abaco, Bs. As. 1979 pág. 407 y sig.;)

No desconozco que la doctrina actual se inclina por la eliminación de toda distinción entre responsabilidad contractual o extracontractual y que el Código Civil y Comercial vigente ha suprimido tal diversidad, empero, dado que este planteó debe dirimirse a la luz de la normativa vigente al tiempo de inicio del plazo de prescripción, tal distinción debe ser mantenida.

Conclusivamente, entiendo que en el caso corresponde aplicar el plazo de prescripción trienal previsto en el art. 848 inc. 1 CCom.

Aun cuando no se compartiera mi postura, lo cierto es que la solución a la que propicio no podrí­a variar ya que la doctrina absolutamente mayoritaria, con sólidos y diversos argumentos se ha decidido por la aplicación del plazo de prescripción de tres años prevista en el art. 848 C.C inc. 1 Cod. Com, para la acción de responsabilidad social de los administradores.

A los autores ya citados pueden sumarse las opiniones de: Balbin, Sebastián, "Acción Social de responsabilidad contra el directorio», AD-HOC, Bs. As. 2006, pág. 60; Ferrer, Germán Luis, "Prescripción de la acción de responsabilidad de directores de la sociedad anónima», R.D.P y C, volumen 22, Rubinzal Culzoni Editores, pág. 169; Alegrí­a, Héctor "Prescripción de las acciones de responsabilidad contra los directores de las Sociedades Anónimas»; R.D.P. y C. cit., pág 63 y sig.; Martorell, Ernesto Eduardo, "Los directores de la Sociedad Anónima», Depalma, Bs.As. 1994, 2° edición, pág. 415; Junyent Bas, Francisco, "Responsabilidad de los administradores Societarios», ADVOCATUS, Córdoba 1998, pág. 171 y "Prescripción de las acciones de responsabilidad Societaria», LL 2013 -F-1094.; Arecha, Martí­n y Garcí­a Cueva, Héctor, "Sociedades Comerciales», Depalma, 2° edición, pág. 400; Rangugni, Diego E., "Algunos aspectos de la responsabilidad de los directores de las sociedades anónimas», LL 1999-B, pág. 124; Guglielmini, Ricardo, "Elementos del conflicto societario», AD-HOC, Buenos Aires, 2001, pág. 609; Cabanellas de las Cuevas, Guillermo, "Derecho Societario», Heliasta S.R.L, Buenos Aires, 1996, T IV. pág. 430; Roitman, Horacio, "Ley de Sociedades Comerciales comentada y anotada», T. IV, Buenos Aires, 2006, La Ley, pág. 582; CNCom., Sala A, "Everest Compañí­a de Seguros Generales SA s/ quiebra c/ Eros, Tomás y otros», 12-3-85; í­dem, "Eledar SA c/ Serer Jorge», 8-10-97; í­dem Sala C "Tecnoweich SA s/ quiebra c/ Zubinzky de Pérez», 24-2-98; í­dem Sala D, "Havanatur SA c/ Guanna SA y otro s/ ordinario» y Havanatur SA c/ Navarese Claudio y otros s/sum., 6-4-17; C.Apel.C.C. Bahí­a Blanca "Hydrobil Argentina SA c/ Boholavsky, Guillermo», 28-4-87, entre otros.

III. Por las consideraciones expuestas propongo a mi distinguido colega rechazar el recurso deducido a fs. 1615 y confirmar el pronunciamiento apelado, con las costas a la actora vencida (art. 68 CPN).

Por análogas razones el señor juez de Cámara el doctor Pablo D. Heredia, adhirió al voto anterior.

Con lo que terminó este Acuerdo que firmaron los Jueces de Cámara, Marí­a L. Gómez Alonso de Dí­az Cordero, y Pablo D. Heredia. Es copia fiel del original que corre a fs. 2251/7 del Libro de Acuerdos Comerciales. Sala B.

RUTH OVADIA

SECRETARIA DE CÁMARA

Buenos Aires, 13 de julio de 2018.

Y VISTOS:

Por los fundamentos del Acuerdo que precede, se resuelve: rechazar el recurso deducido a fs. 1615 y confirmar el pronunciamiento apelado, con las costas a la actora vencida (art. 68 CPN).

Notifí­quese por Secretarí­a, conforme Acordadas N° 31/11 y 38/13 CSJN.

Oportunamente, cúmplase con la publicación a la Dirección de Comunicación Pública de la CSJN, según lo dispuesto en el art. 4 de la Acordada n° 15/13 CSJN y, devuélvase al Juzgado de origen.

MARÍA L. GÓMEZ ALONSO DE DÍAZ CORDERO

PABLO D. HEREDIA