Proceso Penal. Testigos excluidos. Uniones convivenciales. Interpretación de la ley. Nuevo Código Civil y Comercial

Se confirma el auto que no hizo lugar al planteo de nulidad de la declaración testimonial de la pareja del imputado, al interpretarse restrictivamente la solución del artí­culo 242 del Código Procesal Penal, limitado a la declaración testifical del cónyuge, ascendiente, descendientes o hermanos de quien revista la condición de imputado.

Buenos Aires, 8 de noviembre de 2016.

AUTOS Y VISTOS:

La apelación interpuesta por la defensa de R. S. S. contra el auto que no hizo lugar al planteo de nulidad de la declaración de Á. del V. C.

A la audiencia a tenor del artí­culo 454 del Código Procesal Penal de la Nación concurrió la defensora oficial coadyuvante Nuria Sardañons, quien expuso los motivos de su agravio. Concluido el acto el tribunal deliberó conforme los términos del artí­culo 455 ibí­dem.

Y CONSIDERANDO:

Los jueces Carlos Alberto González y Alberto Seijas dijeron:

Más allá de que sólo Á. del V. C. y el imputado R. S. S. dieron cuenta de la relación de convivencia e hijos en común que tendrí­an (fs. 151vta./152 y fs. 258/260), pues hasta el presente no se anexaron al legajo elementos que respalden esa afirmación, lo cierto es que la unión alegada no se adecua a la prohibición del artí­culo 242 del Código Procesal Penal de la Nación, que únicamente sanciona la declaración testifical del cónyuge, ascendientes, descendientes o hermanos de quien reviste la condición de imputado "...a menos que el delito aparezca ejecutado en perjuicio del testigo o de un pariente suyo de grado igual o más próximo que el que lo liga con el imputado».

Una interpretación de esa norma, a la luz de lo dispuesto en sus artí­culos 2 y 166 del ordenamiento de forma, y el principio de especificidad que caracteriza al régimen de nulidades, impone un análisis restrictivo (in re Sala VII, CCC, causa n° 40211/2012/CA2 "L.», rta. 6/7/16). De allí­, entonces, que el testimonio analizado no puede ser alcanzado por aquella disposición (in re, causa n° 33.948 "E.», rta. 14/3/08).

Por todo ello, votamos por que se confirme el auto apelado.

El juez Mariano González Palazzo dijo:

Aun cuando intervine en el precedente n° 33.948 "E.» citado por mis colegas, un nuevo examen de la situación me lleva a evaluar una postura distinta, con base en la particular relación que mantienen quienes adoptan una vida en pareja, aunque sin haber contraí­do matrimonio, particularmente a la luz de la normativa civil actual, que reconoce a las "uniones convivenciales» (artí­culos 509 y siguientes del Código Civil y Comercial), como una "forma de vivir en familia».

A esto se añaden las disposiciones de los tratados de jerarquí­a constitucional vinculados a la materia (artí­culos 11.2 CADH, 17.1 y 23 del PIDCP; artí­culo 75 inciso 22 de la CN) y la interpretación de estos por parte de sus órganos respectivos, en tanto se ha sostenido que "el concepto de vida familiar no está reducido únicamente al matrimonio y debe abarcar otros lazos familiares de hecho donde las partes tienen vida en común por fuera del matrimonio» (CIDH, "A. R. y n. vs. C.», rta. 24/2/12 en igual sentido Opinión Consultiva 17/2002 del 28/08/2002 y casos "F. e hija vs. A.» del 24/4/12).

Desde esa lí­nea debe analizarse el artí­culo 242 del Código Procesal Penal de la Nación, pues si su objetivo es la protección de la "cohesión familiar» (Navarro, Guillermo Rafael y Daray, Roberto Raúl, "Código Procesal Penal de la Nación. Análisis doctrinal y jurisprudencial», 4ed., Buenos Aires, Hammurabi, Tomo 2, pág. 62 con cita del fallo CCC, Sala I, en LL, 2009-E-650 y 317), no deberí­an quedar excluidas las relaciones convivenciales, conforme lo expuesto.

Los fundamentos y naturaleza de tal prohibición en estudio atienen a evitar que quienes comparten el núcleo familiar se vean en la obligación de declarar en contra de sus propios integrantes, por lo que debe tornarse operativa frente a situaciones como la aquí­ planteada, en la medida en que se encuentre debidamente acreditado el ví­nculo cuya protección se pretende (voto de la Dra. Ángela Ledesma en CFCP, causa n° 12442, "A.», rta. 22/09/10, registro n° 1472.10.3). Más todaví­a cuando una interpretación como la aquí­ propuesta no repercute en perjuicio del imputado, sino, todo lo contrario (ver la doctrina citada).

Admitida así­ la posibilidad de incluir a los convivientes en la regla citada, corresponde examinar si la relación que se invoca se encuentra constatada (artí­culos 511 y 512 del Código Civil y Comercial de la Nación).

Tengo presente para ello que si bien, además de la registración, la normativa citada permite su acreditación por "cualquier medio de prueba», es del caso que la sola afirmación del imputado y la denunciante en cuanto a que conviven y mantienen hijos en común resulta insuficiente, al menos de momento, para probar una "unión basada en relaciones afectivas de carácter singular, pública, notoria, estable y permanente de dos personas que conviven y comparten un proyecto de vida en común, pues ella que sólo puede darse entre personas mayores de edad que no esté unidos por ví­nculo de parentesco, no estén casados o en otra unión convivencial y mantengan la convivencia por el mí­nimo de dos años (artí­culos 509 y ss. del Código Civil y Comercial).

De allí­, y más allá de la opinión vertida acerca de la posibilidad de ampliar la protección del artí­culo 242 del Código Procesal Penal, a supuestos de "uniones convivenciales», es del caso que no se ha verificado que tal sea la situación que une al imputado S. con la testigo Del V. C., motivo por el cual, no debe hacerse lugar a la nulidad planteada. Así­ voto.

En consecuencia, el tribunal RESUELVE:

Confirmar el auto de fs. 26/34vta. en todo cuanto fue materia de recurso.

Notifí­quese y devuélvase al Juzgado de origen. Sirva lo proveí­do de muy atenta nota de enví­o.

Carlos Alberto González

Mariano González Palazzo

-por su voto -

Alberto Seijas

Ante mí­:

Hugo Sergio Barros

Secretario de Cámara

En se libraron las cédulas electrónicas pertinentes. Conste.

Hugo Sergio Barros

Secretario de Cámara