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Modelo por «el cúmulo». Demanda civil posterior cuando se considera irrisorio lo percibido por las prestaciones dinerarias de la ley 26.77Inconstitucionalidad de la acción excluyente (art. 4, ley 26.773) y de los topes indemnizatorios: arts. 3, 8, 9 y 17, inc. 6.
Señor Juez:
…, por su propio derecho, con domicilio real que se denuncia en … de esta ciudad, con el patrocinio jurídico del doctor …, Tomo ., Folio . [Demás datos requeridos según ordenamientos locales], constituyendo domicilio procesal en …, con domicilio digital que se constituye …, V.S. me presento y como mejor procede en derecho respetuosamente expongo:
I. Objeto
Que vengo en tiempo y forma, a demandar a … ART, sito en … de esta ciudad por cobro de pesos por la suma de $ .., o lo que en más o menos surja de la liquidación a practicar con motivo de la sentencia, en concepto de indemnización por daños y perjuicios derivados de accidentes de trabajo.
La suma pretendida o la que en más o en menos V.S. determine según las probanzas de autos y/o a su elevado criterio considere tendrá como fundamento las consideraciones de hechos y de derecho de la presente.
Las pretensiones reparadoras tienen como asidero legal el art. 1113, 2ª parte del Código Civil de Vélez Sarsfield.
La presente estimación se formula a los efectos del penúltimo párrafo del art. 330 del Cód. Proc. Civil y Com. de la Nación (CPCCN) dado que las circunstancias del caso hacen depender la cantidad definitiva de elementos todavía pendientes de fijación.
Por consiguiente, la tasa de justicia se abona de acuerdo a lo prescripto en los arts. 5 y 6 de la ley 23.898.
También solicito se declare inconstitucional el art. 4 de la ley 26.773, última reforma de la ley 2557 (ley básica de riesgos del trabajo).
Así también, solicito se declare la inconstitucionalidad de los arts. 3, 8, 9, 17, inc. e de la ley 26.773, por determinar un tope indemnizatorio que no permite reparar integralmente los infortunios de trabajo.
II. Inconstitucionalidad del art. 4, ley 26.773
a) Planteo
Uno de los principales cambios que introdujo la ley 26.773 a la legislación es que establece lo que se conoce como opción excluyente u opción con renuncia, según la cual el trabajador damnificado o sus familiares, deberán elegir entre cobrar la indemnización de la ART o reclamar una reparación mayor en un juicio civil.
En este caso, los empleadores quedan eximidos de toda responsabilidad civil, en virtud de la elección con renuncia por parte de los damnificados.
La ley 26.773 deroga de este modo la llamada «doble vía», o sea, la posibilidad de cobrar la indemnización tarifada de la ART y, si el trabajador o los familiares la consideran insuficiente, pueden reclamar un resarcimiento mayor en la justicia laboral.
Bien ha dicho el distinguido Camarista Héctor Guisado:
Acumulación de indemnizaciones. Otra cuestión conexa con la anterior y que también se vincula con la apertura a la vía civil, es si la percepción de las indemnizaciones de la ley de Riesgos (o el haber intentado la vía procesal prevista en esa ley) inhibe al trabajador de demandar la indemnización plena, o por lo menos reclamar la parte no satisfecha de daño contra el empleador. Si bien la jurisprudencia mayoritaria, dentro de la cual se enrola la Sala IV de la CNAT que integro, se inclinaba por desestimar este tipo de defensas patronales, algunos tribunales se hacían eco de ellas y sostenían la imposibilidad de reclamar civilmente, cuando ya se había seguido la vía de la ley de Riesgos, con apoyo en la teoría de los actos propios. La CSJN en dos pronunciamientos bastante recientes fallados en junio de 2007 («Llosco c/Irmi» yPara continuar leyendo ingrese aquí para acceder a su cuenta con su nombre de usuario y contraseña.
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